ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

25.08.2011 р.

Справа N 48/67

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів: головуючого - Демидової А. М., суддів: Жукової Л. В., Кролевець О. А., розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські Готелі" (позивач) на постанову Київського апеляційного господарського суду від 16.06.2011 р. (скасовано рішення господарського суду міста Києва від 21.03.2011 р.) у справі N 48/67 господарського суду міста Києва за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські Готелі" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс" про стягнення 148916630,83 грн., за участю представників: від позивача - Качмар О. Й., від відповідача - Серпокрилов О. В., встановив:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Українські Готелі" (далі - ТОВ "Українські Готелі") звернулося до господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю "Торг-Альянс" (далі - ТОВ "Торг-Альянс") про стягнення 148916630,83 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що на виконання умов інвестиційного контракту N 40-іі/04 від 30.09.2005 р. позивач перерахував на користь відповідача грошові кошти на будівництво, а відповідач належним чином свої зобов'язання не виконав, у зв'язку з чим позивач розірвав договір та вказує на обов'язок відповідача повернути внесені інвестиції у розмірі 65050209,78 грн. та сплатити штрафні санкції у розмірі 30 % річних, що становить 83866421,05 грн.

Рішенням господарського суду міста Києва від 21.03.2011 р. у справі N 48/67 (суддя Бойко Р. В.) позов задоволено повністю, стягнуто з ТОВ "Торг-Альянс" на користь ТОВ "Українські Готелі" суму внесених інвестицій в розмірі 65050209,78 грн., 30 % річних від суму внесених інвестицій в розмірі 83866421,05 грн., державне мито в розмірі 25500,00 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в розмірі 236,00 грн.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 16.06.2011 р. (колегія суддів у складі: головуючий, суддя - Тищенко А. І., судді: Михальська Ю. Б., Отрюх Б. В.) рішення господарського суду міста Києва від 21.03.2011 р. у справі N 48/67 скасовано, прийнято нове рішення, яким в позові відмовлено.

Не погоджуючись з постановою Київського апеляційного господарського суду від 16.06.2011 р. у справі N 48/67, ТОВ "Українські Готелі" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить суд скасувати зазначену постанову, а рішення господарського суду міста Києва від 21.03.2011 р. у справі N 48/67 залишити без змін.

В обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на те, що оскаржувана постанова прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 11.08.2011 р. колегією суддів у складі: Демидової А. М. - головуючого, Воліка І. М., Жукової Л. В. прийнято касаційну скаргу ТОВ "Українські Готелі" до касаційного провадження та призначено розгляд скарги у судовому засіданні на 23.08.2011 р. о 9 год. 45 хв.

Розпорядженням секретаря першої судової палати Вищого господарського суду України від 18.08.2011 р. N 03.07-05/465 для розгляду справи N 48/67 сформовано колегію суддів у наступному складі: головуючий - Демидова А. М., судді Жукова Л.В., Кролевець О. А.

До Вищого господарського суду України 22.08.2011 р. від ТОВ "Торг-Альянс" надійшов відзив на касаційну скаргу, в якому воно проти скарги заперечує та просить суд в задоволенні касаційної скарги відмовити, а постанову Київського апеляційного господарського суду від 16.06.2011 р. у справі N 48/67 залишити без змін.

В судовому засіданні 23.08.2011 р., на підставі ст. 77 ГПК України, оголошувалась перерва до 25.08.2011 р. о 10 год. 00 хв.

Заслухавши представників сторін, дослідивши матеріали справи, оцінивши доводи касаційної скарги, перевіривши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла до висновку, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи із наступного.

Як встановлено господарськими судами попередніх інстанцій, 07.07.2005 р. між ТОВ "Торг-Альянс" (замовник) та Закритим акціонерним товариством "Астрон-Фонд" (далі - ЗАТ "Астрон-Фонд") було укладено інвестиційний контракт N 70/АФ-5/05 на інвестування у нежитлове будівництво по вул. Госпітальній, 12-Г в Печерському районі міста Києва, відповідно до умов якого, з урахуванням додаткової угоди N 1 від 12.07.2005 р., замовник зобов'язався своїми силами і засобами, за рахунок коштів ЗАТ "Астрон-фонд" збудувати і передати інвестору частину офісної споруди з усією інфраструктурою, що знаходиться по вул. Госпітальній, 12-Ж, яка фінансується інвестором і передається йому у власність, а інвестор зобов'язується забезпечити відповідне фінансування зазначеного об'єкту фінансування та прийняти його у власність на умовах цього контракту та інших угод, що будуть укладені сторонами у майбутньому, та будуть спрямовані на досягнення мети, що є предметом цього контракту.

На виконання умов контракту, згідно протоколу погодження договірної ціни N 1 до контракту, ЗАТ "Астрон-фонд" у період з 08.07.2005 р. по 14.09.2005 р. було перераховано на користь ТОВ "Торг-Альянс" в якості інвестицій грошові кошти в розмірі 2515611,70 грн., що підтверджується платіжними дорученнями.

Між ТОВ "Торг-Альянс" (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестіндустрія" (після зміни найменування згідно п. 1.1 Статуту - ТОВ "Українські Готелі") (інвестор) 30.09.2005 р. було укладено інвестиційний контракт N 40-іі/04 на інвестування у нежитлове будівництво по вул. Госпітальній, 12-Ж в Печерському районі міста Києва.

Відповідно до п. п. 8, 10 розділу 1 інвестиційного контракту комплекс - це офісна споруда з усією інфраструктурою, що знаходиться по вул. Госпітальна, 12-Ж; об'єкт інвестування - частина комплексу, яка фінансується інвестором і передається йому у власність.

Положеннями п. 2.1 інвестиційного контракту встановлено, що за цим контрактом замовник зобов'язується від свого імені, за рахунок коштів інвестора, укласти угоди на будівництво об'єкта інвестування, організувати роботи по будівництву об'єкта інвестування та здати об'єкт по акту Державній комісії. Інвестор зобов'язується забезпечити відповідне інвестування зазначеного об'єкта інвестування та прийняти його у власність на умовах цього контракту та іншими угодами, що будуть укладені сторонами у майбутньому, та будуть спрямовані на досягнення мети, що є предметом цього контракту.

Згідно із п. п. 2.2.1, 2.2.2 інвестиційного контракту інвестор зобов'язується сплатити на рахунок замовника сто відсотків загальної вартості об'єкта інвестування, передбачених Протоколом погодження договірної погодженої ціни N 1 від 30.09.2005 р., через установи банків для інвестування капітального будівництва комплексу на умовах цього контракту та графіка фінансування. Інвестор сплачує грошові кошти у розмірі, встановленому сторонами у Протоколі погодження договірної ціни N 1 від 30.09.2005 р. на інвестування Об'єкта інвестування комплексу, збудованого в майбутньому замовником, згідно з проектною документацією, що узгоджена та зареєстрована Головним управлінням містобудування, архітектури та дизайну міського середовища за N 1163 від 05.11.2003 р. та дозволу на виконання будівельних робіт N 1121-Пч/Р від 20.08.2004 р., на земельній ділянці по вул. Госпітальній, 12-Ж в місті Києві, виділеній замовнику на підставі п. 47 рішення Київської міської ради від 29.05.2003 р. N 486-2/646.

Відповідно до п. 2.2.4 інвестиційного контракту вартість одного квадратного метра площі об'єкта інвестування встановлюється сторонами на момент укладення контракту та визначена у Протоколі погодження договірної ціни N 1 від 30.09.2005 р.

За змістом п. п. 3.3, 3.4 інвестиційного контракту інвестор має право в односторонньому порядку розірвати контракт в разі зупинки будівництва комплексу більше чим на 90 днів. В цій ситуації замовник повинен повернути внесені інвестором кошти на будівництво комплексу протягом 30 днів з моменту зупинки будівництва комплексу, а також сплатити 30 відсотків річних на суму отриманих інвестицій. Замовник має право в односторонньому порядку розірвати контракт в разі затримки графіка інвестування більше чим на 90 днів і повернути протягом 30 днів, з моменту письмового оповіщення інвестора суму внесених ним інвестицій, або після завершення будівництва комплексу передати площі із розрахунку вартості одного квадратного метру, визначеної Протоколом договірної ціни N 1 від 30.09.2005 р.

Інвестор, згідно з п. 4.1.2 інвестиційного контракту, зобов'язаний сплатити вартість об'єкту інвестування на рахунок замовника у строки, передбачені цим контрактом та Протоколом погодження договірної ціни N 1 від 30.09.2005 р.

Згідно з п. 1.2 Протоколу погодження договірної ціни N 1, що є невід'ємною частиною контракту, повна вартість об'єкта інвестування має бути перерахована на розрахунковий рахунок відповідача протягом п'яти банківських днів.

Пунктами 4.2.6, 4.2.8 інвестиційного контракту встановлено, що сума, вказана в Протоколі погодження договірної ціни N 1 від 30.09.2005 р., що є невід'ємною частиною цього контракту, перераховується частинами на розрахунковий рахунок замовника, згідно графіка фінансування. Термін будівництва встановлюється розрахунками на основі підрядних договорів, однак не перевищує 30 місяців з дня отримання першого траншу інвестиції.

Положеннями п. 5.7 інвестиційного контракту встановлено, що у разі невнесення інвестором грошових коштів за цим контрактом та Протоколом погодження договірної ціни N 1 від 30.09.2005 р. у встановлений строк відповідно до п. 4.2.6, даний контракт та Протокол погодження договірної ціни N 1 від 30.09.2005 р., вважаються неукладеними.

Згідно з п. 7.6 інвестиційного контракту інвестиції, внесені ЗАТ "Астрон-Фонд" в будівництво будівлі по вул. Госпітальна, 12-Ж згідно умов інвестиційного контракту N 70/АФ-5/05 від 07.07.2005 р., зараховується інвестору, як інвестиція в об'єкт інвестування. А інвестиційний контракт N 70/АФ-5/05 від 07.07.2005 р. з моменту підписання даного контракту, вважати анульованим.

Додатком до інвестиційного контракту від 30.09.2005 р. сторонами погоджено Протокол погодження договірної ціни N 1, відповідно до п. п. 2.1, 2.2 якого сторони домовились, що вартість об'єкта інвестування у комплексі, що буде збудований по вул. Госпітальній, 12-Ж, становить 63000000,00 грн. Вартість 1 квадратного метру площі становить 8998,71 грн. Вартість об'єкта інвестування, що буде збудований по вул. Госпітальній, 12-Ж, становить 12475247,50 доларів США, у разі падіння курса гривні до долара США, вартість Об'єкта інвестування перераховується по діючому курсу на дату перерахування на рахунок замовника. Вартість Об'єкта інвестування не може бути нижче визначеної - 12475247,50 доларів США. Розрахунки здійснюються виключно у національній валюті України.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 10.01.2008 р. між сторонами укладено додаткову угоду N 3 до інвестиційного контракту, відповідно до п. 1 якої сторони домовились про зміну інвестиційних зобов'язань Інвестора, а саме: скорочення об'єму інвестицій до 8000000 доларів США, в гривневому еквіваленті, що становить по курсу НБУ станом на дату підписання даної додаткової угоди 40400000,00 грн. Сторони домовились про відповідне скорочення до вищевказаної суми зобов'язань замовника, пов'язаних з об'ємами будівництва, а саме: замовник зобов'язується забезпечити виконання "нульового циклу" - облаштувати фундамент офісної споруди, що знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Госпітальна, 12-Ж (п. 2).

Додатковою угодою N 4 до інвестиційного контракту від 19.03.2008 р. сторонами погоджено можливі дії сторін у випадку продажу офісного центру по вул. Госпітальній, 12-Ж в Печерському районі міста Києва (п. п. 1.1 - 1.4) та у випадку продовження будівництва об'єкту інвестування (п. п. 2.1 - 2.3). Із змісту додаткової угоди N 4 вбачається, що сторони внесли деякі зміни до інвестиційного контракту, зокрема, замовник взяв на себе зустрічні зобов'язання забезпечити завершення етапу будівництва облаштуванням фундаментної плити (п. 1.1 додаткової угоди N 4). Крім того, сторони в п. 2.3 даної додаткової угоди встановили строк будівництва 18 місяців з моменту облаштування фундаментної плити.

На виконання умов інвестиційного контракту у період з 04.10.2005 р. по 10.06.2008 р. ТОВ "Українські Готелі" було перераховано на користь ТОВ "Торг-Альянс" в якості інвестицій грошові кошти у загальному розмірі 39548590,00 грн., а з урахуванням положення п. 7.6 інвестиційного контракту загальна сума внесених ТОВ "Українські готелі" інвестицій становить 42064201,70 грн.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що листом N 2 від 24.07.2009 р. ТОВ "Українські Готелі" звернулося до ТОВ "Торг-Альянс" з пропозицією погодити суми та строк повернення здійсненого інвестування на підставі п. 3.3 інвестиційного контракту у зв'язку із невиконанням ТОВ "Торг-Альянс" своїх зобов'язань щодо організації будівництва комплексу протягом більше чим 11 місяців.

02.11.2010 р. листом N 019 ТОВ "Торг-Альянс повідомило ТОВ "Українські Готелі", що у зв'язку із світовою кризою будівництво об'єкту інвестування ускладнилося, а тому зобов'язалося повернути інвестиції трьома частина протягом трьох місяців, починаючи з 15.11.2010 р.

Повідомленням-вимогою N 10 від 31.01.2011 р. ТОВ "Українські Готелі" повідомило ТОВ "Торг-Альянс" про розірвання інвестиційного контракту згідно з п. 3.3 інвестиційного контракту та вимагало повернути отриману суму інвестицій у розмірі 64934752,03 грн. та сплатити 30 % річних у розмірі 82952302,57 грн.

Суд апеляційної інстанції дійшов до висновку, що оскільки повідомлення-вимогу N 10 від 31.01.2011 р. про одностороннє припинення інвестиційного контракту ТОВ "Українські Готелі" направило на адресу ТОВ "Торг-Альянс" після укладення додаткової угоди N 4 до інвестиційного контракту від 19.03.2008 р., якою сторони внесли зміни щодо строків виконання будівельних робіт, то після укладення додаткової угоди N 4 у ТОВ "Українські Готелі" зникли підстави посилатися на п. 4.2.8 договору та припиняти договірні правовідносини у зв'язку з порушенням ТОВ "Торг-Альянс" зазначеного пункту контракту.

Враховуючи викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що суд апеляційної інстанції дійшов до вірного висновку, що на момент звернення позивача до суду з вимогами про повернення внесених інвестицій у розмірі 65050209,78 грн. та стягнення штрафних санкцій в розмірі 83866421,05 грн. укладений між сторонами інвестиційний контракт є діючим, не припиненим, та правомірно відмовив в задоволенні позову.

Згідно з положеннями ч. 2 ст. 1115 ГПК України та ч. ч. 1, 2 ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція на підставі вже встановлених фактичних обставин справи перевіряє судові рішення виключно на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні та постанові господарських судів. Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені в рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Відповідно до п. 1 ст. 1119 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

Висновки апеляційного господарського суду ґрунтуються на доказах, наведених в постанові суду, та відповідають положенням чинного законодавства. Як наслідок, прийнята апеляційним господарським судом постанова відповідає положенням ст. 105 ГПК України.

Твердження оскаржувача про порушення апеляційним господарським судом норм матеріального та процесуального права не знайшли свого підтвердження, у зв'язку з чим підстав для зміни чи скасування законного та обґрунтованого судового акта колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України постановив:

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Українські Готелі" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 16.06.2011 р. у справі N 48/67 залишити без змін.

 

Головуючий, суддя

А. М. Демидова

Судді:

Л. В. Жукова

 

О. А.Кролевець

 




 
 
Copyright © 2003-2018 document.UA. All rights reserved. При використанні матеріалів сайту наявність активного посилання на document.UA обов'язково. Законодавство-mirror:epicentre.com.ua
RSS канали